【案例简介】2001年6月，陈某为从事混凝土生产销售活动，虚报注册资本1000万元，成立了某商品混凝土公司，自任法定代表人。2003年9月，又将注册资本虚增至4278万元，并将公司法定代表人变更为他人，但实际经营活动均由其一人负责。
公司成立后，由于缺乏经营资金，陈某采用以支付4％－8％月息的方式，向他人募集资金用于生产经营活动，由于产生的利润不足以偿还借款的本金及利息，加之盲目对外投资，及未及时回笼货款，致使公司至2004年5月已负债累累、资不抵债、濒临破产，经营活动也被迫陷入停顿。经司法审计，该公司总资产3433万余元，总负债5395万余元，净资产为负1961万余元。
为归还高利贷本息，陈某指使其妹陈某某以公司的名义，继续以支付高息方式进行非法集资。陈某某在明知公司已濒临破产的情况下，仍以公司经营、投资缺少资金为由，故意隐瞒公司实际经营情况，并以支付4％－8％的月息为诱饵，采用开具远期支票作为还款保证，到期无法归还时，则先支付部分利息，再更换还款支票，以此拖延还款期限的方法，向江苏省姜堰、盐城地区等地在沪经商、务工人员大量非法集资。经司法审计，2004年5月至8月，陈某、陈某某采用上述方法，共向任某、王某、沈某等85人骗取资金共计3518.67万元，除归还借款人利息330.54万元外，余款中大部分被用于归还先前的债务。
该案以集资诈骗罪起诉后，法院分别判处陈某无期徒刑、陈某某有期徒刑十年。
【分歧意见】关于本案的定性，在审查起诉过程中有两种不同观点：
第一种观点认为，两被告人于2004年5月至8月期间，为偿还对外债务，以某商品混凝土公司等名义，在向不特定的八十余名被害人非法募集资金过程中，以非法占有为目的，虚构对外投资事实，隐瞒该商品混凝土公司已严重资不抵债真相，又许以高额利息为诱饵，骗取钱财，且犯罪数额特别巨大，故应当以集资诈骗罪认定。
第二种观点认为，上述定罪意见割裂地看待了全案犯罪事实。两被告人于2004年5月至8月向八十余名不特定公众非法募集3518万余元资金的过程中，虽然使用了虚构事实、隐瞒真相的诈骗方法，但是其将上述所募集的资金主要归还了其前期所募集资金用于经营生产而产生的经营债务，在此过程中，两被告人无恶意挥霍、占有该3518万余元的行为，而且还将其中330万余元作为利息返还给出资人。其从2001年6月至2004年5月采用高息，向社会公众募集资金的行为，本身就符合非法吸收公众存款罪的特征，该二人在2004年5月至8月实施的行为，只是其前期募集资金行为的延续，从本质上而言，未有改变，故仍应当认定为非法吸收公众存款罪。
【原文观点】该案被告人的行为性质，在不同时间阶段是不同的。
（一）、2001年6月至2004年5月期间，被告人陈某募集资金的行为性质属于非法吸收公众存款的行为。该节事实由于相关当事人经济获利原因，拒绝提供相关证言及其他证据，无法证明陈某募集资金的确切数额，在提起公诉时，公诉机关未以非法吸收公众存款罪认定。
（二）、2004年5月至同年8月期间，被告人陈某、陈某某继续向他人募集3000余万元资金，用于归还债务的行为，虽然与前期募集资金的行为，在外在表现上相同，但其实质已经发生了变化。
第一，两被告人在向他人募集该3000余万元资金的过程中，使用了虚构事实、隐瞒真相的诈骗方法。在该过程中，两被告人向众多被害人编造、虚构募集资金理由是某商品混凝土公司经营缺少资金，以及外投资缺少资金，承诺将募集资金用于公司经营及投资，而隐瞒了公司已严重资不抵债、生产销售等经营活动已被迫停顿的实际经营状况，以及将所募集资金实际用于归还债务的真实用途，而采用支付高额利息为诱饵，获取被害人资金。
第二，两被告人在向被害人非法募集资金过程中有非法占有的目的。在案证据已经证明，涉案的3000余万元中，大部分是由陈某指使其妹用于归还2004年5月之前，以高息募集资金的本金和利息，其余部分用于归还该商品混凝土公司在其以前经营中对外产生的债务，结合该商品混凝土公司已负债累累、濒临破产、资不抵债的实际经营状况，排除了以后归还被害人上述非法募集3000万余元资金的可能。
基于上述两点理由，本案两名被告人在向被害人非法募集资金的过程中，具有非法占有的目的，也使用了诈骗方法，应以集资诈骗罪认定。
【笔者观点】为了更好地说明问题，笔者建立一个数学模型进行剖析。
数学模型参数设定：假定陈某自即2001年6月注册成立公司起，非法吸收公众存款1000万元，全部投入生产经营，每月利率为4%，设定每月利润数（除高利贷利息外其他成本和税费全部扣除）每月10万元，利润不足偿付利息数部分通过增加集资债务，扩大集资规模解决。这里先假定陈某自第一个月后投资1000万元后不再扩大投资规模，到2004年5月之前，资金链都没有出现问题，顺利集资还本付息，此后第37个月陆续出现资金链断裂的情形，范围逐步蔓延，集资人为了能筹集到资金开始提高月利率至8%，到2004年8月无法筹资还本付息而案发。单位：万元。
模型数据说明：集资数*月利率4%=当月应付利息数，设定每月（除利息外）的利润数为10万元，当月应付利息数—当月利润数+当月集资数=下月应集资数。
月份数：1 2 3 4 5 6 7 8 9
利润数：10 10 10 10 10 10 10 10 10
利息数：40 41.2 42.45 43.75 45.10 46.50 47.96 49.48 51.06
集资数：1000，1030，1061.2，1093.65，1127.40，1162.50，1199.00，1236.96，1276.44，
月份数：10 11 12 13 14 15 16 17 18
利润数：10 10 10 10 10 10 10 10 10
利息数：52.70 54.41 56.18 58.03 59.95 61.95 64.03 66.19 68.44
集资数：1317.50，1360.20，1404.61，1450.79，1498.82，1548.77，1600.72，1654.75，1710.94，
月份数：19 20 21 22 23 24 25 26 27
利润数：10 10 10 10 10 10 10 10 10
利息数：70.78 73.21 75.73 78.36 81.10 83.94 86.90 89.98 93.18
集资数：1769.38，1830.16，1893.37，1959.10，2027.46，2098.56，2172.50，2249.40，2329.38，
月份数：28 29 30 31 32 33 34 35 36
利润数：10 10 10 10 10 10 10 10 10
利息数：96.50 99.96 103.56 107.30 111.19 115.24 119.45 123.83 128.38
集资数：2412.55，2499.05，2589.01，2682.57，2779.87，2881.06，2986.30，3095.75，3209.58，
印发广东省重大行政决策专家咨询论证办法（试行）的通知
广东省人民政府办公厅
印发广东省重大行政决策专家咨询论证办法（试行）的通知
粤府办〔2012〕37号
各地级以上市人民政府，各县（市、区）人民政府，省政府各部门、各直属机构：
《广东省重大行政决策专家咨询论证办法（试行）》已经省人民政府同意，现印发给你们，请按照执行。执行中遇到的问题，请径向省发展研究中心反映。
广东省人民政府办公厅
二○一二年四月二十七日
广东省重大行政决策专家咨询论证办法（试行）
第一条 为全面推进依法决策、科学决策、民主决策，进一步提高各级行政机关重大行政决策的质量和水平，根据国务院《全面推进依法行政实施纲要》、《关于加强法治政府建设的意见》、省政府《关于加快推进市县（区）政府依法行政的意见》及有关法律法规和规章的要求，结合工作实际，制定本办法。
第二条 我省各级行政机关（以下简称“行政机关”）的重大行政决策专家咨询论证工作，适用本办法。
法律、法规、规章另有规定的，从其规定。
第三条 本办法所称的重大行政决策，是指行政机关依法作出的涉及地区经济社会发展的重大决策以及与公共利益密切相关的专业性较强的决策，包括：
（一）编制国民经济和社会发展中长期规划、年度计划，制定落实上级政府宏观经济调控和重大改革开放决策的政策措施；
（二）政府立法规划、计划，重要的规章和规范性文件的制定与修订；
（三）重大财政资金安排；
（四）政府重大投资项目的立项审批；
（五）重大公共基础设施建设；
（六）统筹城乡区域协调发展、产业结构调整与转型升级、城乡建设、土地与海洋利用、资源开发与生态保护、基本公共服务均等化、社会管理与社会事业发展、行政管理体制改革等方面的总体规划、重要的区域规划和专项规划、重大政策措施的制定与调整；
（七）重要的公用事业价格、公益性服务价格、自然垄断经营的商品和服务价格的制定与调整；
（八）与港澳共同编制区域经济社会发展中长期规划、专项规划、合作计划，制定涉港澳的相关法规规章以及重大合作项目决策等；
（九）与公共安全直接相关的重大行政措施的制定与调整及对社会稳定风险进行评估等；
（十）法律、法规、规章规定的其他重大行政决策。
第四条 行政机关在作出上述重大行政决策前，应组织相关专家进行咨询论证。
应进行专家咨询论证而未进行的重大事项，不得作出决策。
第五条 对于重大行政决策事项，应由相关专家从合法性、科学合理性、可行性、各种负面影响及风险分析、其他必要的相关因素等方面进行咨询论证。
第六条 省政府、各地级以上市政府应建立重大行政决策咨询论证专家库，设立或明确机构负责管理，健全完善工作规程和运作机制，为专家开展工作提供相应的便利和服务。
各地级以上市政府在遴选入库专家时，以本地区的专家为主。省政府和各地级以上市政府的专家库联网运行。省政府及其部门需进行重大行政决策专家咨询论证时，在省政府的专家库中选取专家；各地级以上市政府及其部门需要进行本地区、本部门的重大行政决策专家咨询论证工作，可从本级政府的专家库中选取专家，也可从省政府的专家库中选取专家。
县（市、区）政府不设专家库，当需要进行重大行政决策专家咨询论证时，可从地级以上市政府或省政府专家库中选取专家。
第七条 重大行政决策专家咨询论证工作参照以下程序进行：
（一）按本机关议事规则确定咨询论证事项；
（二）确定咨询论证专家；
（三）向专家提供咨询论证所需的资料；
（四）专家在指定时间内对重大行政决策事项进行相关研究；
（五）通过适当方式听取专家的意见建议；
（六）专家组编写《专家咨询论证报告》，作为行政决策的重要依据；
（七）整理、分析、吸纳专家的意见建议；
（八）将咨询论证资料立卷归档。
第八条 确定咨询论证专家应以入库专家为主、库外专家为辅，以技术专家为主、行政领导为辅。
根据工作需要，可通过在专业领域邀约、特聘等方式邀请专家库以外的国内外专家参加重大行政决策咨询论证。
第九条 遴选进入重大行政决策咨询论证专家库的专家应具备以下基本条件：
（一）学术造诣高，具有副高级以上专业技术职称，在相关专业领域具有一定的影响力和知名度；
（二）领导经验或实践经验丰富，熟悉有关法律法规、技术规范和标准；
（三）社会公信力高和工作责任心强，能够据实、负责、公正地提出咨询论证意见建议；
（四）积极性高，热心决策咨询论证工作，在时间和精力上可以保证完成相关工作。
第十条 参加咨询论证的专家不少于5人；涉及面较广、争议性较强或内容特别复杂、敏感的重大行政决策，一般应有9名以上专家参加咨询论证。在选择确定专家对重大行政决策进行咨询论证时，实行相关利益回避制度。
第十一条 参加重大行政决策咨询论证的专家，具有查阅相关档案资料、列席相关会议、参加相关调研活动等权利，同时要排除干扰、独立自主地开展研究，对提出的意见和建议署名负责，并服从监督管理，承担应尽的保密等义务。
第十二条 行政机关应根据重大行政决策事项的性质、内容、复杂性、紧迫性等实际情况，给予专家比较充分的研究时间，一般不少于5个工作日。
第十三条 咨询论证可采取召开专家咨询论证会议（包括网络、视频、电话会议）、专家提交咨询论证书面意见或其他适当的方式进行。
第十四条 行政机关要将专家提出的咨询论证意见建议作为重大行政决策的重要依据，对合理可行的予以采纳并落实到重大行政决策中。
第十五条 行政机关可根据重大行政决策的性质，探索委托具备相关资质的第三方专业研究、咨询、评估等机构进行咨询论证等行之有效的咨询论证方式方法。
行政机关要对重大行政决策专家咨询论证的效果进行跟踪评估、总结完善，不断提高咨询论证工作的科学性和实效性。
第十六条 重大行政决策专家咨询论证工作中属于政府信息公开范围的事项，行政机关应按照《中华人民共和国政府信息公开条例》（以下简称《条例》）的规定，通过适当的方式予以公开。
属于《中华人民共和国保密法》规定的国家秘密和《条例》规定不予公开的政府信息，不得公开。
对违反保密法律法规造成泄密的人员，要依法追究其责任。
第十七条 应进行专家咨询论证而没有进行专家咨询论证，或者对专家提出的合理可行的咨询论证意见建议不予采纳而导致决策不当，造成损失或不良影响的，应按《广东省〈关于实行党政领导干部问责的暂行规定〉实施办法》、《广东省行政过错责任追究暂行办法》的规定，追究有关行政机关和责任人的责任。
第十八条 应对处置突发事件等特殊情况的重大行政决策，适用《中华人民共和国突发事件应对法》、《广东省突发事件应对条例》等有关法律法规和规章。
第十九条 各地级以上市政府提请省政府研究决定的重大事项，应经过专家咨询论证，并同时提交专家咨询论证意见。
省政府的重大行政决策专家咨询论证工作，一般由省发展研究中心牵头负责组织开展，已有明确职责分工或法律法规及规章另有规定的除外。
省直各部门的重大行政决策专家咨询论证工作由省发展研究中心和相关部门联合组织开展。
省发展研究中心负责省政府重大行政决策咨询论证专家库的建设、管理，并对各地级以上市政府的重大行政决策专家咨询论证工作进行指导、督查，提供相关的协调服务。
第二十条 各地、各部门应根据本办法的精神和主要内容，结合实际制定本地区、本部门的实施细则。
第二十一条 本办法自发布之日起施行。