浅谈股权执行的理论依据及实践中应注意的问题

杨亚新


对股权的执行当前来说已经不是新型案件，而且越来越多的股权执行案件将成为执行案件的一部分。最高院没有明确规定。
一、执行股权的概述
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称《执行规定》）第五十一条至五十六条，对执行股权作了明确规定，在此之前，有关执行股权的法律是空白的，即没有明确的规定。针对实践中存在的问题，《执行规定》对执行股权作了明确规定，这样既拓展了执行的方法，又充实了执行工作的内容，同时也体现了执行工作丰富的内涵。
（一）股权的概念和特征
股权是股东因其出资而取得的，依法定或公司章程规定的规则和程序参与公司事务并在公司享有财产权益，具有转让时的权利。执行股权与股权自身特征密切关联，股权具有以下主要特征：
1、股权包括自益权和共益权两项基本内容
自益权是股东自己可行使的权利。主要包括股息、红利分配请求权，新股认购权，公司剩余财产分配请求权，是纯粹的财产权益。共益权是指以公司利益为目的，与其他股东共同行使的权利。主要包括重大经营决策表决权、董事等人事任免权、对董事经理的质询权、监督权，还有知情权。
2、股权是一种财产性权利
股东向公司进行投资而获利股权，将其出资转化为注册资本，从而取得参与公司事务的权利，并享有公司中的财产利益。因此股权具有明显的财产性，这样也就不难理解股权在执行理论中的可供执行性。
3、股权是一种可转让的权利
股权作为股东的财产，因其具有财产属性，从而具有可转让性。这一属性，在公司法中有着明确的规定，但同样附加着一定条件。
（二）执行股权的基本原则
1、对股权的保护原则
执行股权对股权的保护具体表现在两个方面，第一，如果被执行人除在中外合资、合作企业中的股权以外别无其他财产可供执行，其他股东又不同意转让的，可以直接强制转让被执行人的股权。第二，对股权的执行，按照规定首先应执行已到期的股息或红利，如已到期的股息或红利不能满足申请执行人的权益，还可以执行被执行人预期从有关企业中应得的股息或红利，或者下一年的股息或红利。
2、优先受让原则
在执行股权时，应昼尽量满足其他股东的权利，尤其要注意对优先购买权的保障。由此可见，对股权执行是在其他股东同意的基础上进行的，如不同意，其他股东则行使优先购买权，不行使优先购买权，则视为同意，方可执行股权。
3、维护法人财产原则
一个企业的法人财产，只对其自身债务承担责任，即用其所有的财产独立承担民事责任。执行股权时，执行股东依据股权享有的财产利益，因股权本身并不体现为具体财产，公司对这些出资享有法人财产所有权，只有涉及到公司自身债务，和可以执行这些财产，否则就会构成对公司财产权利的侵犯。
二、实践中执行股权存在的问题
执行股权的实施丰富了执行工作的内涵，提高了对申请执行人债权的保护程度。但执行工作实践中，由于对执行股权法律的理解和实践操作不同，常常做法不一，又出现了执行工作多样化和复杂化的很多问题。这些情况的出现有立法的原因，也有工作中对执行股权有关规定的理解偏差，具体表现在以下几方面。
（一）投资权益和股权区分不明问题
投资权益是指投资于资本市场的股票、债券、证券投资基金等带来的权利和收益。从这一概念可看出股权包含在投资权益之内，是投资权益中一个方面的权益。而在执行实践中通常对投资权益理解为股东向公司进行投资，因出资而取得的参与公司事务并在公司中享有的财产利益，具有转让性的权利。《执行规定》第五十三至第五十五条，并列提到投资权益和股权，这样的并列使用主要是为了避免目前对这类权利的叫法较多且乱而造成个人理解的偏差。
因此，对被执行人在公司中的投资权益的执行，应称为执行股权。对于被执行人独资开办企业中拥有的投资，也应舍弃“投资权益”这一概念。这样才能真正理解投资权益的概念，同时，也可打破认为执行投资权益就是执行股权这一传统和错误的观念。
（二）对被执行人投资开办的下属人执行的问题
在实践中，有的执行人员认为被执行人开办的企业法人，其资产应属被执行人完全所有，应视为被执行人财产，可直接予以执行。这种做法是错误的，按照公司制度的一般原理，公司登记成立后，公司的财产即独立于投资者财产而存在。不允许对被执行人投资开办的下属企业法人财产进行直接执行。《执行规定》所提的直接裁定予以转让，注重的是执行实践中，不需任何人同意与否而直接执行的方式，而不是对其财产的直接执行。
（三）执行股权与公司特属股权和转让数量问题
《公司法》第一百四十二条规定，发起人持有公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。对《公司法》这一规定应理解为只适用于当事人自主协议转让股权的行为，而法院在强制执行转让股权是为了债权人利益而实施的国家行为，不存在违法投机行为。但受让人应继续遵循公司法对转让人的规定。
《公司法》对公司管理人员转让股份进行了限制，这些人在任期间每年转让的股份不得超过其所持有公司股份总数的25%.对这类股权的执行，根据执行工作的特有属性，仍不受《公司法》的规定限制，可以执行。
（四）执行股权关于受让人的资格及注册不实的问题
《执行规定》对股权转让有着特别的规定，而对受让人的资格未有规定，即执行股权进行转让时，受让人应符合什么样的条件，在无法转让时，什么样的股权可以抵偿给债权人。实践中遇到问题主要是关于外商投资公司的案件，最高院1987年《关于审理涉港澳经济纠纷案件若干问题解释》第七条规定，一般不宜以投资清偿债务，确有必要的，应征得内地合资方或合作方和有关方面的同意，通过转让投资权益的方式进行。《执行规定》更加明确股权的可转让性。在执行外资股权时，对受让人没有规定，如转让给国内投资方，转让后使外商股东的股份低于注册资本的25%，与公司登记管理条例相冲突。如把外商股东股权全部转让给国内投资方，则会改变了外商企业的性质。这种情况下应对受让人的资格进行限制，最好受让人是外商。无外商受让时，国内投资方为受让人，在体现外商股份不低于注册资本25%的情况下，对非外商股东转让。这样，既维持了公司的企业性质，又符合我国的法律规定。
实践中遇到的另一问题，是股权的瑕疵问题。股东对公司的出资可以用货币出资，也可以用实物出资。针对这处情况，我们要重新对股东的出资实物进行作价，以便确定股权的真实价值，从而保护受让人的权益，以免对执行工作的真实、合法性提出质疑，损害执行工作的可信度。


作者：黑龙江省北安市人民法院 杨亚新 印文军

上海市政府


上海市监察机关行使行政处分权的规定

上海市政府
92-12-18


第一条 为了加强行政监察，保证监察机关行政处分工作正常进行，根据《中华人民共和国行政监察条例》和有关规定，结合本市实际情况，制定本规定。
第二条 经本市监察机关立案调查，认为下列人员（除监察部监察的对象外）有违法违纪行为，应给予行政处分的，由本市监察机关按本规定行使行政处分权：
（一）本市国家行政机关工作人员；
（二）本市国家行政机关任命的企业事业单位工作人员。
第三条 给予市人民代表大会常务委员会任命的市人民政府及其各部门工作人员行政处分，按以下规定进行：
（一）给予降级以下行政处分的，由市监察局提出意见，报市人民政府批准，市监察局下达行政处分决定；
（二）给予降职、撤职行政处分的，由市监察局提出建议，报市人民政府同意并提请市人民代表大会常务委员会免职或撤职后，市监察局下达行政处分决定；
（三）给予开除留用察看、开除行政处分的，由市监察局提出建议，报市人民政府同意并提请市人民代表大会常务委员会免职或撤职后，市人民政府作出行政处分决定。
第四条 给予市人民政府任命的工作人员行政处分，按以下规定进行：
（一）给予撤职以下行政处分的，由市监察局提出意见，报市人民政府批准，市监察局下达行政处分决定；
（二）给予开除留用察看、开除行政处分的，由市监察局提出建议，市人民政府作出行政处分决定；
第五条 给予市人民政府各部门任命的工作人员行政处分，按以下规定进行：
（一）给予撤职以下行政处分的，市监察局可直接作出行政处分决定；
（二）给予开除留用察看、开除行政处分的，由市监察局提出建议，市人民政府各部门作出行政处分决定。
第六条 给予区、县人民代表大会选举产生或区、县人民代表大会常务委员会任命的区长、副区长、县长、副县长行政处分，按以下规定进行：
（一）给予降级以下行政处分的，由市监察局提出意见，报市人民政府批准，市监察局下达行政处分决定；
（二）给予降职、撤职行政处分的，由市监察局提出建议，报市人民政府同意，由区、县人民政府提请区、县人民代表大会罢免或提请区、县人民代表大会常务委员会免职、撤职后，市监察局下达行政处分决定；
（三）给予开除留用察看、开除行政处分的，由市监察局提出建议，报市人民政府同意，由区、县人民政府提请区、县人民代表大会罢免或提请区、县人民代表大会常务委员会免职、撤职后，市人民政府作出行政处分决定。
第七条 给予区、县人民代表大会常务委员会任命的区、县人民政府各部门工作人员行政处分，按以下规定进行：
（一）给予降级以下行政处分的，由区、县监察局提出意见，报区、县人民政府批准，区、县监察局下达行政处分决定；
（二）给予降职、撤职行政处分的，由区、县监察局提出建议，报区、县人民政府同意并提请区、县人民代表大会常务委员会免职或撤职后，区、县监察局下达行政处分决定；
（三）给予开除留用察看、开除行政处分的，由区、县监察局提出建议，报区、县人民政府同意并提请区、县人民代表大会常务委员会免职或撤职后，区、县人民政府作出行政处分决定。
第八条 给予区、县人民政府任命的工作人员行政处分，按以下规定进行：
（一）给予撤职以下行政处分的，由区、县监察局提出意见，报区、县人民政府批准，区、县监察局下达行政处分决定；
（二）给予开除留用察看、开除行政处分的，由区、县监察局提出建议，区、县人民政府作出行政处分决定。
第九条 给予区、县人民政府各部门任命的工作人员行政处分，按以下规定进行：
（一）给予撤职以下行政处分的，区、县监察局可直接作出行政处分决定；
（二）给予开除留用察看行政处分的，由区、县监察局提出建议，区、县人民政府各部门作出行政处分决定；
（三）给予开除行政处分的，由区、县监察局提出建议，由区、县人民政府各部门报区、县人民政府批准后，区、县人民政府各部门下达行政处分决定。
第十条 给予乡、镇人民代表大会选举产生的乡长、副乡长、镇长、副镇长行政处分，按以下规定进行：
（一）给予降级以下行政处分的，由区、县监察局提出意见，报区、县人民政府批准，区、县监察局下达行政处分决定；
（二）给予降职、撤职行政处分的，由区、县监察局提出建议，报区、县人民政府批准，由乡、镇人民政府提请乡、镇人民代表大会罢免后，区、县监察局下达行政处分决定；
（三）给予开除留用察看、开除行政处分的，由区、县监察局提出建议，报区、县人民政府批准，由乡、镇人民政府提请乡、镇人民代表大会罢免后，区、县人民政府作出行政处分决定。
第十一条 给予乡、镇人民政府任命的工作人员行政处分，按以下规定进行：
（一）给予撤职以下行政处分的，区、县监察局可直接作出行政处分决定；
（二）给予开除留用察看行政处分的，由区、县监察局提出建议，乡、镇人民政府作出行政处分决定；
（三）给予开除行政处分的，由区、县监察局提出建议，由乡、镇人民政府报区、县人民政府批准后，乡、镇人民政府下达行政处分决定。
第十二条 给予市人民政府各部门任命的工作人员行政处分，市人民政府各部门监察机构可按以下规定行使行政处分权：
（一）给予撤职以下行政处分的，由市人民政府各部门监察机构提出意见，报所在部门批准后，下达行政处分决定；
（二）给予开除留用察看、开除行政处分的，由市人民政府各部门监察机构提出建议，所在部门作出行政处分决定。
第十三条 给予市人民政府各部门归口管理或所属的行政机关任命的工作人员行政处分，可由市人民政府各部门监察机构向该行政机关提出建议，由该行政机关作出行政处分决定。
第十四条 给予市人民政府各部门归口管理所属的行政机关和企业事业单位中由市人民政府任命的工作人员行政处分，可由市监察局派驻本部门的监察机构按以下规定行使行政处分权：
（一）给予撤职以下行政处分的，在征得所在部门同意后，向市监察局提出意见，由市监察局报市人民政府批准，市监察局下达行政处分决定；
（二）给予开除留用察看、开除行政处分的，在征得所在部门同意后，向市监察局提出意见，由市监察局建议市人民政府作出行政处分决定。
第十五条 市监察局在必要时可按以下规定直接对区、县人民政府及其各部门和乡、镇人民政府任命的工作人员行使行政处分权：
（一）给予撤职以下行政处分的，由市监察局直接作出行政处分决定；
（二）给予开除留用察看行政处分的，由市监察局提出建议，由任命职务的区、县人民政府及其各部门和乡、镇人民政府作出行政处分决定；
（三）给予开除行政处分的，由市监察局提出建议，区、县人民政府作出行政处分决定。
第十六条 依本规定由监察机关直接作出行政处分的事项，监察机关可根据实际情况，建议有关行政机关依职权作出行政处分决定。
第十七条 监察机关在办理行政处分案件的过程中，可向有关行政机关提出暂停有关工作人员职务的建议。暂停职务的期限不应超过六个月。因特殊情况需要延长的，监察机关应向有关行政机关重新提出建议。暂停职务的期限累计不得超过一年。
第十八条 监察机关提出行政处分建议，应按国务院有关实施监察建议的规定办理：
向同级人民政府提出行政处分建议，应以“请示”形式；向同级或下级行政机关提出行政处分建议，应以《监察建议书》形式。
第十九条 作出或下达行政处分决定，应将行政处分决定书送达被处分人，并告知其不服行政处分决定的申诉权利和申诉程序。
第二十条 作出或下达行政处分决定，应将行政处分决定书和有关材料抄送有关组织人事部门。被处分人属于人民代表大会选举产生或人民代表大会常务委员会任命的，应将行政处分决定书抄送选举或任命其职务的人民代表大会或人民代表大会常务委员会。
有关组织人事部门应将行政处分决定书和有关材料归入本人档案。
第二十一条 组织人事部门对受降级以上行政处分的工作人员，应按照《国家行政机关工作人员职级奖惩暂行处理办法》的规定，降低或取消其职级待遇。
第二十二条 对下列工作人员的行政处分，由市监察局报国家监察部备案：
（一）市人民代表大会常务委员会任命的市人民政府各部门的工作人员；
（二）市人民政府任命的工作人员；
（三）区长、副区长、县长、副县长。
第二十三条 对下列工作人员的行政处分，由区、县监察局或市人民政府各部门监察机构报市监察局备案：
（一）区、县人民代表大会常务委员会任命的区、县人民政府各部门的工作人员；
（二）区、县人民政府任命的工作人员；
（三）乡长、副乡长、镇长、副镇长；
（四）市人民政府各部门任命的工作人员。
第二十四条 本规定所称“降级以下”、“降级以上”或“撤职以下”，均包括“降级”或“撤职”在内。
第二十五条 本规定由市监察局负责解释。
第二十六条 本规定自发布之日起施行。



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